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企业如何评估自身是否具备发行上市的法律条件?

企业如何评估自身是否具备发行上市的法律条件?
无名 提问于 2016-01-28 浏览数 8 回答数  1 关注 回答
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徐峰 2016-01-28 我的世界我做主 回答数 (199)
企业评估自身是否具备发行上市的法律条件,重点关注以下几个方面。
(1) 主体资格
上市主体应当是依法设立且持续经营在3年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。对于不符合上述要求的中小板拟上市企业,经过国务院特批也能取得合格的主体身份。
(2) 历史沿革
企业股权历史沿革清晰和转让股权合法,无虚假出资、违
规持股的现象,不存在股权权属纠纷。目前对于历史沿革的监管要求有所降低。
(3) 独立性
独立性本质上是考察企业是否拥有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。企业在资产、人员、财务、机构和业务五个方面须具有独立性,只有做到经营上的独立性,企业才能实现自主发展、持续盈利。
(4) 同业竞争
同业竞争是指一切直接、间接地控制公司或有重大影响法人或自然人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务,双方构成或可能构成直接或间接的利益冲突关系。
实务中避免同业竞争的范围包括一切直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位(即竞争方)。对于控股股东、实际控制人直系亲属拥有的相同、相似业务或产业链上下游业务要纳入上市主体;对于控股股东、实际控制人旁系亲属拥有的相同、相似业务或产业链上下游业务,要从资产的来源、渠道的重合性等因素分析判断,鉴于中国的家族文化,该业务鼓励纳入上市主体,不纳入的要做充分论证。判断是否存在同业竞争时,应关注发行人在业务、技术、工艺、原材料、供应商、客户等方面与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间的关系。如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、市场区域或应用不同的技术手段等,存在明显细分市场差别,而且该市场细分是客观的、切实可行的,不会产生实质性同业竞争的,上市公司应充分披露与其竞争方存在经营相同、相似业务及市场差别情况。
(5) 关联交易
关联交易是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为。显失公允的关联交易是指交易价格明显偏离市场交易价格,造成不正当的利益输送或者造成上市主体的不当损失利益输送或 
不当损失,都不利于保护上市主体的自身利益以及未来公众股股东的权益,上市主体必须避免上述行为的出现。
关联交易的类型主要包括:①购买或销售商品;②购买或销售商品以外的其他资产;③提供或接受劳务;④担保;⑤提供资金(贷款或股权投资);⑥租赁;⑦代理;⑧研究与开发项目的转移;⑨许可协议;⑩代表企业或由企业代表另一方进行债务结算;⑪关键管理人员薪酬。深交所股票上市规则对此有较明确的规定可供参考。
当然,企业上市也不可能完全避免关联交易,关键是注意在关联交易定价的公允性、决策程序的合法性、合规性及对发行人的独立性影响方面的分析上取得市场的认同。
(6) 公司治理
企业应具有权责分明、各司其职、有效制衡、科学决策、协调运作的法人治理结构,并制定出比照上市公司运行的,明确、清晰的制度文本。相关机构和人员能够依法履行职责是判断企业达到上述要求的标准。
(7) 企业经营和董事、监事、高管人员任职资格的合
法性
企业经营合法,首先是指企业的经营范围合法合规,未从事法律禁止或必须特许批准的经营活动,其次是指企业经营行为合法合规,且平等、有序参与市场竞争。董事、监事、高管人员不能属于被中国证监会采取禁入措施尚在禁入期的人员,不属于最近36个月内受到中国证监会处罚或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责,以及因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查尚未有明确结论意见的人员。
(8) 违法行为及违反公众利益的重大行为
企业不得存在以下违法行为或存在违反公众利益的重大行为:①最近36个月内未经法定机关核准,擅自公开或者变相 
公开发行过证券,或者有关违法行为虽然发生在36个月前,但目前仍处于持续状态。②最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重。③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请,但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准;或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作;或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高管人员的签字、盖章;本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;涉嫌犯罪被司法机关立案侦查,尚未有明确结论意见;严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
(9) 募投项目
国家产业政策是评估募投项目的重要标准,国家鼓励和重点支持的产业、高科技产业、朝阳产业、成长型产业容易得到认可。募投项目的程序必须完备,如土地许可等。募投项目实施后,也不应当对企业的独立性产生影响。

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